隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步，人們的生活水平提高 ，我國人口的平均壽命也在不斷延長。在職場中，很多已經(jīng)到了法定退休年齡但依然具有勞動(dòng)能力的勞動(dòng)者繼續(xù)參加工作。如果，已退休職工在工作中造成工傷，可以認(rèn)定嗎?想知道答案的，請(qǐng)跟著小編一起往下看吧。

　　一、我國法律、法規(guī)和相關(guān)政策中，對(duì)于退休年齡的規(guī)定是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物、有特定的時(shí)代背景和適用范圍，相關(guān)規(guī)定的宗旨是禁止提請(qǐng)退休，從來沒有規(guī)定過勞動(dòng)者達(dá)到了退休年齡必須退休。

　　(一)關(guān)于《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》，該辦法出臺(tái)于1978年5月24日。

　　暫行辦法第1條規(guī)定，“全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和黨政機(jī)關(guān)、群眾團(tuán)體的工人，符合下列條件之一的，應(yīng)該退休。

　　(一)男年滿60周歲、女年滿50周歲，連續(xù)工齡滿10年的;……”。

　　該辦法的以下幾點(diǎn)，必須明確：

　　1、暫行辦法的適用范圍是全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和黨政機(jī)關(guān)、群眾團(tuán)體的工人。對(duì)于目前大量存在的服務(wù)于集體經(jīng)濟(jì)組織、私營企業(yè)、個(gè)體工商戶的勞動(dòng)者，不能適用。

　　2、即使在暫行辦法的適用范圍內(nèi)，也沒有明確禁止退休、退職的人員參加勞動(dòng)，更未否定退休、退職的人員繼續(xù)參加勞動(dòng)的勞動(dòng)關(guān)系主體地位。

　　3、暫行辦法出臺(tái)有特定的歷史背景，初衷是為了妥善安置老年工人和因病等喪失勞動(dòng)能力的工人，使他們能夠安心度過晚年歲月，同時(shí)也有利于干部和職工隊(duì)伍的精干。

　　4、暫行辦法制定的時(shí)間是1978年，當(dāng)時(shí)處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)之下，帶有濃厚的計(jì)劃色彩。在當(dāng)時(shí)的立法背景下，農(nóng)民無法到城里打工，工人無需也不可能在退休后找到另外一份工作。

　　(二)《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》，該辦法同樣出臺(tái)于1978年5月24日。

　　辦法第4條規(guī)定，“黨政機(jī)關(guān)、群眾團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位的干部，符合下列條件之一的，都可以退休：(一)男年滿六十周歲，女年滿五十五周歲，參加革命工作年限滿十年的;(二)男年滿五十周歲，女年滿四十五周歲，參加革命工作年限滿十年，經(jīng)過醫(yī)院證明完全喪失工作能力的;……

　　同上一個(gè)暫行辦法一樣，該辦法適用范圍是“干部”。如今，在企業(yè)即便是國有企業(yè)，干部一詞已經(jīng)不在適用，更不用說農(nóng)民，從來都不具有干部的身份。

　　(三)勞社部發(fā)〔1999〕8號(hào)文，關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知。

　　為貫徹《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步做好國有企業(yè)下崗職工基本生活保障和企業(yè)離退休人員養(yǎng)老金發(fā)放工作有關(guān)問題的通知》(國辦發(fā)[1999]10號(hào))精神，堅(jiān)決制止和糾正違反國家規(guī)定辦理提前退休的行為，現(xiàn)對(duì)有關(guān)問題通知如下：

　　一、要嚴(yán)格執(zhí)行國家關(guān)于退休年齡的規(guī)定，堅(jiān)決制止違反規(guī)定提前退休的行為 。國家法定的企業(yè)職工退休年齡是：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動(dòng)或其他有害身體健康工作(以下稱特殊工種)的，退休年齡為男年滿55周歲、女年滿45周歲;因病或非因工致殘，由醫(yī)院證明并經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)完全喪失勞動(dòng)能力的，退休年齡為男年滿50周歲、女年滿45周歲。

　　對(duì)國家關(guān)于企業(yè)職工退休年齡和條件的規(guī)定，各地區(qū)、各部門和企業(yè)及職工必須認(rèn)真執(zhí)行，不得隨意降低，嚴(yán)禁擴(kuò)大適用范圍。今后，凡是違反國家規(guī)定辦理提前退休、退職的企業(yè)，要追究有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和當(dāng)事人的責(zé)任，已辦理提前退休、退職的職工要清退回企業(yè)。

　　以上規(guī)定非常明確：勞社部發(fā)〔1999〕8號(hào)文重申企業(yè)法定退休年齡的目的是制止提前退休。

　　(四)2001年5月11日，勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳就“法定退休年齡”復(fù)函(勞社廳函(2001)125號(hào))。

　　1999年3月我部下發(fā)的《關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知》(勞社部發(fā)(1999)8號(hào))中，“國家法定的企業(yè)職工退休年齡”，是指國家法律規(guī)定的正常退休年齡，即：“男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲”。

　　1、以上復(fù)函不能脫離勞社部發(fā)〔1999〕8號(hào)文件本身來理解，其針對(duì)的仍然是制止提前退休行為。

　　2、正常退休是指可以退休，可以退休和必須退休是兩個(gè)概念，可以退休但沒有退休的其勞動(dòng)關(guān)系仍在延續(xù)或者構(gòu)成新的勞動(dòng)關(guān)系。

　　二、我國法律只規(guī)定了勞動(dòng)年齡的下限禁止，而沒有規(guī)定上限禁止。

　　(一)勞動(dòng)法只是禁止單位招用未滿16周歲的未成年人，而沒有禁止招用超過法定退休年齡的人。

　　《勞動(dòng)法》第15條規(guī)定，禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。對(duì)勞動(dòng)權(quán)的限制，僅此一個(gè)，除此之外，我國沒有任何法律禁止單位招用超過退休年齡的人。

　　我國勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)者的定義未作出明確規(guī)定，《現(xiàn)代漢語規(guī)范詞典》中對(duì)勞動(dòng)者的解釋是：“參加勞動(dòng)并以勞動(dòng)報(bào)酬為主要生活來源的人”。 根據(jù)該解釋并結(jié)合勞動(dòng)法第15條，筆者認(rèn)為，勞動(dòng)者的定義應(yīng)為：符合勞動(dòng)法規(guī)定的條件參加勞動(dòng)，并以勞動(dòng)報(bào)酬為主要生活來源的人。

　　勞動(dòng)法第15條的立法精神在于，未滿16周歲的未成年人，身體未發(fā)育完全，心智尚不成熟，適于接受教育，而不是勞動(dòng)，所以從保護(hù)未成年人的角度作了這樣的立法。

　　法律并沒有禁止用人單位招用女50周歲、男60周歲以上的超齡人員。有法諺云，法不禁止即可為。

　　(二)《勞動(dòng)合同法》亦沒有規(guī)定達(dá)到法定退休年齡的人，不能和單位簽訂勞動(dòng)合同或構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

　　《勞動(dòng)合同法》第44條規(guī)定，有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：

　　(一)勞動(dòng)合同期滿的;

　　(二)勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的;

　　即，我國勞動(dòng)合同法沒有規(guī)定達(dá)到法定退休年齡勞動(dòng)合同終止。事實(shí)上，達(dá)到法定退休年齡和享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)不能等同。且不說，有諸多單位的勞動(dòng)者，單位沒有為其繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)。在中國，還有大量無單位的勞動(dòng)者及缺乏社會(huì)保障覆蓋的農(nóng)民。正因?yàn)槿绱耍�我國勞�?dòng)合同法的立法非常謹(jǐn)慎，沒有將法定退休年齡作為衡量勞動(dòng)關(guān)系是否存在的標(biāo)準(zhǔn)。

　　(三)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第21條，“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止”，最多只能理解為舊勞動(dòng)合同的終止。

　　實(shí)際上，作為《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》上位法的《勞動(dòng)合同法》并沒有規(guī)定達(dá)到法定退休年齡勞動(dòng)合同終止，作為下位法的實(shí)施條例擴(kuò)大了對(duì)于法律的理解和應(yīng)用。實(shí)施條例的實(shí)質(zhì)就是將達(dá)到法定退休年齡與享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇等同。從立法法的角度來看，實(shí)施條例的這個(gè)規(guī)定應(yīng)是與上位法沖突而無效的。

　　退一步說，即便勞動(dòng)合同法實(shí)施條例的該條規(guī)定有效，也只是意味著舊合同的終止。如果勞動(dòng)者繼續(xù)在單位就職，或者超過法定退休年齡后重新到單位就職，單位明知而沒有阻止，即是對(duì)勞動(dòng)關(guān)系的默認(rèn)，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第7條的規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。”這表明雙方已建立了新的勞動(dòng)關(guān)系，形成了新的勞動(dòng)合同。

　　三、最高院的司法解釋和相關(guān)意見已經(jīng)明確衡量勞動(dòng)關(guān)系不以退休年齡為標(biāo)準(zhǔn)，超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，其符合工傷條件的傷害仍然構(gòu)成工傷。

　　(一)在2010年7月，最高院出臺(tái)司法解釋，對(duì)操作實(shí)踐中存在的，用人單位與超過退休年齡職工之間的法律關(guān)系觀點(diǎn)不一問題，進(jìn)行了明確。

　　最高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第7條規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。

　　這表明，勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的劃分標(biāo)準(zhǔn)以是否“享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金”，也即否定了以“超過退休年齡”來確定勞動(dòng)關(guān)系的觀點(diǎn)。

　　同時(shí)，由最高人民法院民事審判第一庭編著、奚曉明主編、人民法院出版社出版的《最高人民法院勞動(dòng)爭議司法解釋(三)的理解與適用》第97頁對(duì)已達(dá)退休年齡但未依法享有基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金人員，與用人單位的用人關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定做了詳盡分析，作出結(jié)論：已達(dá)到法定退休年齡，未開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，與用人單位的用人關(guān)系為勞動(dòng)關(guān)系，屬于《勞動(dòng)法》調(diào)整范圍。

　　既然不以“超過退休年齡”來劃分，那么根據(jù)“退休年齡”與“享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇”之間的關(guān)系，可以進(jìn)行如下分類：

　　第一種是超過退休年齡，辦理退休手續(xù)，享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的;

　　第二種是超過退休年齡，沒有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的;

　　所以，對(duì)于超過退休年齡的，享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的，與用人單位的用人關(guān)系為勞務(wù)關(guān)系;對(duì)于超過退休年齡的，未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的，與用人單位的用人關(guān)系仍為勞動(dòng)關(guān)系。

　　(二)最高院行政審判庭對(duì)此問題更有明確批復(fù)。

　　最高人民法院行政審判庭關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用《工傷保險(xiǎn)條例》請(qǐng)示的答復(fù)((2010)行他字第10號(hào))“山東省高級(jí)人民法院：你院報(bào)送的《關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工作時(shí)間內(nèi)受傷是否適用

　　就“已退休職工發(fā)生工傷能認(rèn)定嗎”的問題，小編已經(jīng)作出了以上詳細(xì)的解答。以上表明勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系是以是否享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金為劃分標(biāo)準(zhǔn)的，方便大家判斷是否存在勞動(dòng)關(guān)系。