建立勞動(dòng)關(guān)系的用人單位應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。在建設(shè)工程施工中，施工的承包人必須是經(jīng)過(guò)國(guó)家認(rèn)可的具有一定建筑資質(zhì)的法人。否則要承擔(dān)法律責(zé)任。

　　案例

　　2008年9月，在杭州灣新區(qū)某工地施工的湯某不慎從腳手架摔下，受傷入院。事故發(fā)生后，由于湯某并未簽訂勞動(dòng)合同，招聘湯某進(jìn)工地的劉某也不具備用工資格，因此，從發(fā)包方至承包方，無(wú)人愿意為該事故承擔(dān)賠償責(zé)任。無(wú)奈，湯某來(lái)到當(dāng)?shù)貏趧?dòng)仲裁委員會(huì)，要求確認(rèn)自己與承建該工程的某實(shí)業(yè)公司存在勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出裁定，確認(rèn)湯某與某實(shí)業(yè)公司存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　該公司對(duì)此表示不服，起訴至慈溪法院。其認(rèn)為，是上海某公司將部分工程分包給了自己，自己又將部分工程分包給了劉某，招聘湯某進(jìn)入工地的也是劉某。要求判決自己與湯某之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　慈溪法院審理后認(rèn)為，湯某雖不是某實(shí)業(yè)公司直接招聘，但是由分包人劉某招聘。而劉某并不具備用工資格，因此，應(yīng)由最近上一層分包關(guān)系中具備合法用工主體資格的發(fā)包方也就是某實(shí)業(yè)公司承擔(dān)用工主體資格。法院認(rèn)定，某實(shí)業(yè)公司與湯某之間存在勞動(dòng)關(guān)系。

　　點(diǎn)評(píng)

　　建立勞動(dòng)關(guān)系的用人單位應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。在建設(shè)工程施工中，施工的承包人必須是經(jīng)過(guò)國(guó)家認(rèn)可的具有一定建筑資質(zhì)的法人。

　　本案中的劉某只是一個(gè)自然人而非法人，顯然不具備分包該建筑工程的資格。因此，劉某雖然招聘了湯某，但并不具備用工主體資格，也無(wú)法與湯某建立勞動(dòng)關(guān)系。此種情況下，為避免勞動(dòng)者的合法權(quán)利受到侵害，法律規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。本案中，即由上一層具備用工主體的發(fā)包方某實(shí)業(yè)公司承擔(dān)用工主體責(zé)任，即應(yīng)認(rèn)定某實(shí)業(yè)公司與湯某之間存在勞動(dòng)關(guān)系。