【法律檢索】

　　《勞動合同法》

　　第四十四條　有下列情形之一的，勞動合同終止：

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　　(二)勞動者開始依法享受基本養老保險待遇的;

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　　《勞動合同法實施條例》

　　第二十一條 勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。

　　【案例】筆者代理的案件

　　2007年12月,深圳市南山區A公司終止了張先生的勞動合同,理由是張先生達到了法定退休年齡，并享受了基本養老保險待遇。張先生在公司工作了12年,與公司簽訂了無固定期限勞動合同。2006年12月,張先生辦理了退休手續,并從2007年1月份開始按月領取基本養老保險待遇，但公司繼續留用張先生在公司工作。公司認為,無論是按《勞動法》的規定,還是按《勞動合同法》的規定,公司均無需支付張先生終止勞動合同的經濟補償金,所以沒有支付張先生經濟補償。2008年2月,張先生向深圳市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求A公司支付解除勞動合同的經濟補償金和未提前30天通知解除勞動合同的代通知金。2008年3月,深圳市勞動爭議仲裁委員會以申訴人與被訴人之間是雇傭關系,不屬于勞動法調整范圍為由作出不予受理決定。2008年4月, 張先生不服仲裁決定,向深圳市南山區人民法院起訴。深圳市南山區人民法院將此案作為勞動爭議案件立案,并于2008年6月開庭審理。筆者作為此案一審用人單位一方的代理人,參與了本案的庭審活動。2008年8月,一審法院作出判決，認為張先生達到了法定退休年齡，并享受了基本養老保險待遇，張先生與A公司之間是雇傭關系，A公司可以終止與張先生的用工關系,無需支付張先生經濟補償,所以駁回了張先生的訴訟請求。

　　　勞動合同法第四十四條第二項和勞動合同法實施細則第二十一條是關于勞動者達到法定退休年齡或開始依法享受基本養老保險待遇的,勞動合同終止的規定。勞動合同法及其實施條例實施前,雖然沒有明確的勞動法律、法規、規章規定勞動者達到法定退休年齡或開始依法享受基本養老保險待遇的,勞動合同終止。但實踐中普遍認為,只要勞動者達到法定退休年齡(男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲),用人單位就可以解除或終止勞動合同,并無需支付勞動者經濟補償,而不論勞動者是否享受基本養老保險待遇。對于勞動者達到法定退休年齡并開始依法享受基本養老保險待遇的情形,規定勞動合同終止, 用人單位無需支付勞動者經濟補償,合情合理。但對于勞動者達到法定退休年齡卻不能享受基本養老保險待遇的情形,如果規定勞動合同終止, 用人單位無需支付勞動者經濟補償,則勞動者的老年生活難以保障,不合情理;如果規定勞動合同不能終止, 則無固定期限勞動合同卻無終止之日,勞動者七八十歲,甚至更大年齡,用人單位也不能終止勞動合同,這也不合情理。對此,《勞動合同法》和《勞動合同法實施條例》作出了較為合情合理的全新規定, 勞動者開始依法享受基本養老保險待遇或達到法定退休年齡的，勞動合同終止。

　　上述案例發生在《勞動合同法》頒布之后、實施之前，開庭審理在《勞動合同法》實施之后，極其典型和新穎。根據上述分析,筆者認為, 張先生與A公司之間是雇傭關系， A公司無需支付張先生終止勞動合同的經濟補償金及代通知金。由于張先生達到了法定退休年齡,并享受了基本養老保險待遇,已喪失了勞動法意義上的勞動者資格,其與A公司的用工關系已不是勞動關系,而是一種受民法調整的雇傭關系。張先生的經濟補償金及代通知金主張，不符合勞動法規定的經濟補償金及代通知金的支付條件。

　　【操作提示】

　　【用人單位應對之策】

　　針對上述案例類似張先生的請求, 用人單位可根據《勞動部辦公廳對<關于實行勞動合同制度若干問題的請示>的復函》(勞辦發[1997]88號)的精神(依該復函，已享受基本養老保險待遇的離退休人員的聘用協議的解除,用人單位可以不支付勞動者經濟補償)和參照勞動合同法第四十四條第二項和第四十六條的規定(因此案發生在勞動合同法實施前，只能參照),反駁勞動者的經濟補償金及代通知金主張，因勞動者的主張不符合勞動法規定的經濟補償金及代通知金的支付條件，并主張勞動者達到法定退休年齡后與用人單位的用工關系不是勞動關系而是雇傭關系。

　　【勞動者維權要訣】

　　勞辦發[1997]88號復函和《勞動合同法》的規定雖然對上述案例類似張先生的勞動者有些不利，但本案張先生的情況與勞辦發[1997]88號復函的情況又有些不同，該復函指的是退休返聘人員，而張先生是十多年一直在A公司工作，不屬于返聘人員。勞動合同法雖然明確規定張先生的情況,用人單位無需支付經濟補償,但此案發生在勞動合同法實施之前，勞動者可主張本案不適用勞辦發[1997]88號復函和《勞動合同法》的規定。

　　用人單位和勞動者的主張均有其道理,本案勞動者已不服一審判決提出上訴，最終結果如何，與法官的自由裁量權有莫大的關系。筆者作為用人單位的代理人,從感情上來說,一審勝訴了,還希望二審勝訴。即使拋開感情因素,筆者還傾向于用人單位無需支付勞動者經濟補償，因為勞動者已經享受基本養老保險待遇了，老年生活有保障了。

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