股東競業(yè)禁止應當注意的幾個法律問題
2016-11-02作者：未知來源：勞動法律網
常有客戶問起，一起開公司做生意的股東自己私下另起爐灶、與公司暗中同業(yè)競爭，能否告他違反競業(yè)禁止義務。此處我們討論下股東與競業(yè)禁止、競業(yè)限制義務的問題。我們國家目前法律對競業(yè)禁止并沒有明確的概念界定，實踐和理論中也多將競業(yè)禁止與競業(yè)限制視為同一概念相提并論，并且無論是競業(yè)禁止或是競業(yè)限制，相關法律規(guī)定均較為籠統(tǒng)。筆者認為，競業(yè)禁止和競業(yè)限制還是有所區(qū)別的。
一、什么是競業(yè)禁止義務
競業(yè)禁止是指法律明確規(guī)定，公司的董事、高級管理人員或是合伙企業(yè)的合伙人在任職期間，不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于任職單位的商業(yè)機會，不得自營或者為他人經營與所任職單位同類的業(yè)務。簡言之，競業(yè)禁止義務是法定義務。
我國目前法律對競業(yè)禁止主要有以下規(guī)定：
1、《公司法》第149條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：......(五)未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務”。
《公司法》第70條規(guī)定：“國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監(jiān)督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。”
2、《中外合資經營企業(yè)法實施條例》第37條規(guī)定：“總經理或者副總經理不得兼任其他經濟組織的總經理或者副總經理，不得參與其他經濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。”
3、《合伙人企業(yè)法》第32條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。”
競業(yè)禁止是法律對董事、高級管理人員忠實義務在法律上進一步的細化，通過法律明確規(guī)定禁止董事、高級管理人員在任職期限內與任職單位展開競爭。
二、什么是競業(yè)限制義務
競業(yè)限制義務是用人單位與勞動者通過合同約定，由用人單位支付給勞動者一定的經濟補償，以此限制勞動者在勞動合同終止后的一定期限、范圍和地域內不得與用人單位展開同業(yè)競爭。簡言之，競業(yè)限制義務是約定義務。
《勞動合同法》第23條規(guī)定：“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。” 第24條規(guī)定：“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。”
競業(yè)限制義務是用人單位與勞動者通過合同約定，由用人單位支付一定的補償金來限制勞動關系終止后勞動者的擇業(yè)權，進而保護用人單位的商業(yè)秘密和商業(yè)利益。
三、競業(yè)禁止與競業(yè)限制的主要區(qū)別
競業(yè)禁止與競業(yè)限制主要存在以下主要區(qū)別：
1、競業(yè)禁止是法定義務，取決于相關法律的明確規(guī)定;競業(yè)限制是約定義務，取決于合同各方的約定。
2、競業(yè)禁止的對象主要限于公司的董事、高級管理人員和合伙企業(yè)的合伙人;競業(yè)限制的對象為負有保守商業(yè)秘密義務的勞動者，亦可包括公司的董事和高級管理人員。
3、競業(yè)禁止的期限為董事、高級管理人員的任職期限內，任職期限屆滿則不再負有法定的競業(yè)禁止義務;競業(yè)限制的期限為勞動合同終止后兩年內。
4、競業(yè)禁止不需要用人單位支付補償金;競業(yè)限制則需要用人單位支付補償金，不支付補償金則無法限制勞動者的擇業(yè)權。
四、股東與競業(yè)禁止、競業(yè)限制義務
回到文章開頭提的股東與競業(yè)禁止、競業(yè)限制的問題，本文前面已經闡述了競業(yè)禁止與競業(yè)限制的含義與區(qū)別，至于股東是否必然負有競業(yè)禁止或競業(yè)限制義務，則要分不同情況對待。
1、如果股東是公司的董事、高級管理人員，則負有法定的競業(yè)禁止義務，在違背競業(yè)禁止義務并對公司或其他股東合法利益造成損害時，公司或股東可以依法追究相關董事、高級管理人員的責任。
2、如果股東是公司的技術人員、財務人員等對公司商業(yè)秘密負有保密義務的人員，則需由公司與股東簽訂競業(yè)限制協(xié)議約定離職后競業(yè)限制的具體期限、范圍、地域及補償條款等內容。
3、如果股東既非公司的董事、高級管理人員，亦未與公司建立勞動關系，為了避免同業(yè)競爭的存在，最好是在公司章程中明確約定競業(yè)限制的期限、范圍、地域等內容。
在前述2、3所述情況下，如果公司與股東之間沒有相關的競業(yè)限制約定，實踐中如果出現股東同業(yè)競爭的行為，則難以有效地追究該股東的責任。因此，為了避免此種現象出現，最好在公司設立之初就在公司章程或相關協(xié)議中進行明確約定。
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