國務(wù)院法制辦公布了勞動合同法實(shí)施條例草案(以下簡稱草案)，并向社會各界廣泛征求意見。草案共有45條，主要就勞動合同法貫徹實(shí)施中有關(guān)無固定期限勞動合同、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與賠償金的關(guān)系、勞務(wù)派遣等方面的問題作了規(guī)定。“無固定期限勞動合同”引熱議

　　草案公布后，一直備受關(guān)注的“無固定期限勞動合同”問題再次引起人們的熱議。

　　在一家上市公司負(fù)責(zé)人力資源工作的張女士告訴記者，她看了勞動合同法實(shí)施條例草案后，認(rèn)為草案的規(guī)定有助于消除勞動關(guān)系雙方長期以來對“無固定期限勞動合同是鐵飯碗”的誤讀，一方面有利于用人單位行使自己的用工權(quán)，另一方面也能對簽了無固定期限勞動合同的人形成合理的約束，有利于勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定。

　　與此同時(shí)，也有一些勞動者表達(dá)了不同意見。在一家IT公司工作的金先生說：“我認(rèn)為草案還需要完善，例如草案第二十八條規(guī)定的14種用人單位可以與勞動者解除無固定期限勞動合同情形中的第(九)項(xiàng)———勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。什么叫‘不能勝任工作’，草案并沒有具體規(guī)定。而這樣模糊的規(guī)定，很容易被某些用人單位當(dāng)做隨便開人的理由。這樣的規(guī)定似乎有利于用人單位，而會讓勞動者處于更不利的狀態(tài)。”

　　與金先生有類似想法的勞動者還有不少，甚至有的人還認(rèn)為這次的勞動合同法實(shí)施條例草案，有偏袒資方之嫌。有網(wǎng)友在新浪網(wǎng)上留言說：該草案的很多內(nèi)容都是對工人不利的條款。“勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的”就下崗，這往往是某些用人單位領(lǐng)導(dǎo)嚇虎員工的法寶。

　　還有網(wǎng)友認(rèn)為，草案第二十八條第八項(xiàng)規(guī)定“勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以與勞動者解除無固定期限勞動合同”，這樣的規(guī)定不人道。

　　針對上述觀點(diǎn)，記者采訪了相關(guān)的專家。

　　中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、中華全國總工會法律顧問關(guān)懷說，勞動合同法出臺、實(shí)施以來，大家一直關(guān)注勞動合同法實(shí)施條例的制定工作，期待勞動合同法實(shí)施條例早日出臺，從而讓勞動合同法更好地貫徹和實(shí)施。從總體上說，勞動合同法實(shí)施條例草案是值得肯定的。草案圍繞勞動合同法實(shí)施以來人們最關(guān)心的幾個(gè)焦點(diǎn)問題———無固定期限勞動合同、經(jīng)濟(jì)賠償、勞務(wù)派遣等，進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定。特別是對無固定期限勞動合同的規(guī)定，很多用人單位有誤讀誤解的情況，認(rèn)為無固定期限勞動合同侵犯了企業(yè)的用工自主權(quán)，回到了過去的“鐵飯碗”。對此，草案有針對性地對明確規(guī)定了14種情形下用人單位可以與勞動者解除無固定期限勞動合同。這樣能夠有效地消除用工單位對無固定期限勞動合同的誤讀誤解。

　　全國維護(hù)職工合法權(quán)益杰出律師、北京義聯(lián)勞動法援助與研究中心黃樂平律師說，總體上來說，實(shí)施條例草案的規(guī)定是喜憂參半、亟待完善。喜的是條例在一定程度上彌補(bǔ)了勞動合同法有些規(guī)定的不足，對部分過于原則性的規(guī)定增加了可操作性的內(nèi)容。如延續(xù)性勞動合同的法律適用、延續(xù)性勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的適用、勞動關(guān)系的定義、明確了新的用人單位主體、未及時(shí)續(xù)訂勞動合同的責(zé)任、勞動合同履行地與注冊地的勞動標(biāo)準(zhǔn)的適用等都是值得肯定的。

　　黃律師認(rèn)為，勞動合同法實(shí)施條例草案第二十八條的規(guī)定與勞動合同法的規(guī)定基本是一致的，但是該條的第十一、十二、十三、十四項(xiàng)即“用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的;其他因勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的”，用人單位可以與勞動者解除無固定期限勞動合同，賦予了用人單位解除勞動合同的更大自主權(quán)。

　　另外，黃律師說，第二十八條第八項(xiàng)“勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以解除與勞動者的無固定期限勞動合同”的規(guī)定與勞動合同法的規(guī)定其實(shí)是一致的，認(rèn)為這樣的規(guī)定不符合人道，可能是有人對無固定期限勞動合同的一種誤解。無固定期限勞動合同并非是鐵飯碗，法律賦予用人單位在法定條件下解除無固定期限勞動合同是可以理解的。

　　細(xì)心讀過勞動合同法的人會發(fā)現(xiàn)，在勞動合同法中，解除勞動合同的規(guī)定并沒有區(qū)分“有固定期限勞動合同和無固定期限勞動合同”，但是實(shí)施條例草案卻把可以解除無固定期限勞動合同的幾種情形單獨(dú)列出。針對這一情況，黃律師認(rèn)為，單獨(dú)作出這樣的規(guī)定從立法上來說是沒有意義的，似乎更像一種表態(tài)。勞務(wù)派遣規(guī)制更加細(xì)化

　　近年來，勞務(wù)派遣是勞動關(guān)系領(lǐng)域一個(gè)引人關(guān)注的制度。一方面，勞務(wù)派遣給一些用人單位帶來了用工的便利;另一方面，由于一些違法勞務(wù)派遣的存在，不少勞動者的權(quán)益受到巨大損害。

　　勞動合同法對勞務(wù)派遣實(shí)施范圍界定為“一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施”，但是對“三性”缺乏具體表述，不少企業(yè)為規(guī)避責(zé)任和法律，在主要業(yè)務(wù)崗位上突擊解聘員工后再派遣、批量派遣;由于“三性”模糊，也給勞動者維權(quán)和勞動執(zhí)法部門監(jiān)管帶來很大難度。

　　關(guān)懷教授介紹說，針對上述問題，在勞動合同法規(guī)定的框架下，勞動合同法實(shí)施條例草案對勞務(wù)派遣進(jìn)行了更具可操作性的規(guī)定，把勞務(wù)派遣的范圍進(jìn)一步限定在一些特定的崗位。該草案第三十八條規(guī)定：“用工單位一般在非主營業(yè)務(wù)工作崗位、存續(xù)時(shí)間不超過6個(gè)月的工作崗位，或者因原在崗勞動者脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假臨時(shí)不能上班需要他人頂替的工作崗位使用勞務(wù)派遣用工。勞務(wù)派遣單位不得與被派遣勞動者約定試用期。”關(guān)教授認(rèn)為，這樣的規(guī)定，有利于避免勞務(wù)派遣被濫用，同時(shí)也避免用人單位通過勞務(wù)派遣侵犯勞動者權(quán)益。

　　黃樂平律師也認(rèn)為，草案對勞務(wù)派遣制度作出的補(bǔ)充性規(guī)定，在一定程度上維護(hù)了被派遣勞動者的合法權(quán)益。例如，對派遣崗位作出了明確規(guī)定、被派遣勞動者不再適用試用期的規(guī)定、用工單位不得擅自將勞動者退回派遣單位、勞務(wù)派遣單位須向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。但是，黃律師同時(shí)認(rèn)為，針對目前普遍出現(xiàn)的勞務(wù)派遣行為的違法現(xiàn)象，如對不符合法定條件的崗位強(qiáng)行進(jìn)行勞務(wù)派遣、一些用人單位的逆向派遣行為并沒有相應(yīng)的懲罰性規(guī)定。草案應(yīng)加入行政監(jiān)管規(guī)定

　　在一家私企工作的周先生也向記者發(fā)表了他對勞動合同法實(shí)施條例的看法，他說，我覺得這個(gè)草案缺乏對行政執(zhí)法和行政監(jiān)管的細(xì)化規(guī)定。法律制定得再好，如果執(zhí)行不到位，那也是白搭。我所在的公司長期要求員工加班，我們經(jīng)常在“十一”、春節(jié)這樣別人休一周的長假里，僅能休息3天，而且還沒有加班工資。可是這樣的情況根本沒有人管。如果執(zhí)法部門在節(jié)假日的時(shí)候來我們的寫字樓里抽查一下，很容易發(fā)現(xiàn)公司的違法行為。如果我們要舉報(bào)公司的違法行為，就要冒失業(yè)的危險(xiǎn)。可是我們要吃飯，要養(yǎng)家，不能失業(yè)啊。所以，我們期待有關(guān)機(jī)關(guān)肩負(fù)起應(yīng)有的責(zé)任，不要推諉保護(hù)勞動者合法權(quán)益的責(zé)任。

　　關(guān)懷教授認(rèn)為，勞動合同法的第六章專門規(guī)定了“監(jiān)督檢查”的內(nèi)容，草案應(yīng)該在勞動合同法規(guī)定的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步明確勞動行政部門的監(jiān)督檢查職責(zé)，制定更具可操作性的規(guī)定，從而促進(jìn)勞動行政部門在維護(hù)和諧勞動關(guān)系，保護(hù)勞動者權(quán)益方面做更多的工作。另外，該草案第二十八條規(guī)定了14種用人單位可以解除與勞動者無固定期限勞動合同的情形，也應(yīng)該進(jìn)一步明確勞動行政部門的監(jiān)督檢查職責(zé)，從而防止用人單位濫用解除權(quán)，損害勞動者的權(quán)利。勞動合同法是“有牙齒的老虎”

　　據(jù)黃樂平律師介紹，勞動合同法實(shí)施四個(gè)多月以來，在維護(hù)勞動者權(quán)益方面發(fā)揮了極其重要的作用，最主要是體現(xiàn)在督促企業(yè)規(guī)范用工，如用人單位必須與職工簽訂勞動合同、企業(yè)規(guī)章制度必須經(jīng)過民主程序、用人單位必須依法落實(shí)勞動者的勞動權(quán)益、用人單位解除或終止勞動合同必須遵守法定程序、用人單位不得任意約定違約金等，因?yàn)槠髽I(yè)不規(guī)范用工，依法保障職工合法權(quán)利，將面臨實(shí)質(zhì)性的懲罰與賠償，勞動者可以運(yùn)用法律武器切實(shí)維護(hù)自己的權(quán)益。“一言以蔽之，勞動合同法在維護(hù)勞動者權(quán)益上是‘有牙齒的老虎’”，黃樂平說。

　　勞動合同法的實(shí)施，督促大部分企業(yè)更加規(guī)范用工，因?yàn)檫`法用工的成本在加大，對于推動勞動關(guān)系的和諧是有利的。但與此同時(shí)，也有部分用工單位反其道而行之，如在用工過程中去勞動關(guān)系化、逆向勞務(wù)派遣等，在實(shí)務(wù)中引發(fā)了不少的勞動爭議。從勞動合同法實(shí)施的情況來看，勞動爭議有明顯增加的趨勢，但這并不是勞動合同法帶來的，而是勞動合同法實(shí)施前部分用人單位侵犯勞動者合法權(quán)益而積壓的勞動者爭議案件，即使沒有勞動合同法的出臺，這些勞動爭議案件，典型的如社會保險(xiǎn)爭議、拖欠工資爭議等，遲早也會爆發(fā)的，只不過是勞動合同法的實(shí)施點(diǎn)正好將這些過去積壓的勞動爭議案件集中引爆了。隨著這些勞動爭議的解決，勞動爭議案件的數(shù)量將逐漸回歸常態(tài)。

　　黃律師為勞動合同法的進(jìn)一步貫徹落實(shí)提出了以下建議：

　　1.要進(jìn)一步完善勞動合同法實(shí)施條例。勞動合同法在很多方面確實(shí)規(guī)定得很原則化，不利于實(shí)務(wù)操作;實(shí)施條例應(yīng)該在尊重勞動合同法的立法原意的情況下，進(jìn)一步補(bǔ)充完善勞動合同法沒有規(guī)定的內(nèi)容。

　　2.加大勞動保障監(jiān)察與行政處罰的力度。要從源頭上抓起，防患于未然，對于用人單位的違法行為，勞動保障監(jiān)察部門要加大查處力度，切實(shí)遏制用人單位侵犯勞動者合法權(quán)益的行為，如不依法繳納社會保險(xiǎn)、不按規(guī)定支付加班工資等，可以減少大量甚至是大部分的勞動爭議案件(按我國目前法律規(guī)定絕大部分勞動爭議案件都在勞動保障監(jiān)察的范圍之內(nèi))。

　　3.要充分發(fā)揮工會組織的作用。工會是勞動者的娘家，對勞動者的合法權(quán)益受到侵犯的情況，通過工會的積極介入，既可以保障勞動者的合法權(quán)益，減少甚至是避免勞動爭議的發(fā)生，也有利于構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系。

　　黃樂平認(rèn)為：“某些地方政府與有關(guān)部門需要轉(zhuǎn)變觀念，追求GDP發(fā)展不能以犧牲勞動保護(hù)為代價(jià)，經(jīng)濟(jì)發(fā)展與勞動保護(hù)的平衡是建設(shè)和諧勞動關(guān)系的重要基礎(chǔ)，也是影響到構(gòu)建和諧社會的重要因素。這是關(guān)系到勞動合同法能否完全貫徹實(shí)施的關(guān)鍵!”

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　　勞動合同法實(shí)施條例草案第二十八條規(guī)定

　　第二十八條有勞動合同法規(guī)定的下列情形之一的，用人單位可以與勞動者解除無固定期限勞動合同：

　　(一)用人單位與勞動者協(xié)商一致的;

　　(二)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;

　　(三)勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;

　　(四)勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;

　　(五)勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;

　　(六)因勞動合同法第二十六條第一款第一項(xiàng)關(guān)于勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效的;

　　(七)勞動者被依法追究刑事責(zé)任的;

　　(八)勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

　　(九)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

　　(十)勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的;

　　(十一)用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;(十二)用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;

　　(十三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的;

　　(十四)其他因勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。