【案情簡介】

　　申請人稱，其于1988 年12 月28 日進入被申請人處工作，擔(dān)任采購部采購工程師，雙方于2009 年3 月2 日簽訂了無固定期限勞動合同。2010 年3 月被申請人捏造申請人不勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)仍不勝任工作的事實，并于當(dāng)年3月8 日違法解除雙方勞動合同。現(xiàn)要求被申請人：1 、支付違法解除勞動合同的賠償金560591元;2、支付2010年3月9日至2011年5月1日的競業(yè)限制補償金6519 元。

　　被申請人辯稱，申請人2008 年年度績效考核結(jié)果為部門最后一位，總體考核結(jié)果為需要改進，不能勝任工作。因此被申請人于2009年4月1日開始為申請人安排了業(yè)績提高計劃，但該計劃結(jié)束時申請人未通過考核。2009 年申請人年度績效考核未能完成直接材料采購節(jié)省成本目標(biāo)，總體評分為不滿意，據(jù)此被申請人以申請人不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)仍不能勝任工作的理由依法解除雙方勞動合同，不同意支付申請人違法解除勞動合同的賠償金。被申請人于2010 年4 月1 日已通知申請人無需履行競業(yè)限制義務(wù)，因此不同意支付競業(yè)限制補償金。

　　本會經(jīng)查，申請人于1988年12月31日與被申請人建立勞動關(guān)系，雙方簽訂的最后一份勞動合同為2009年4月1日簽訂的無固定期限勞動合同。勞動合同解除前申請人職務(wù)為采購工程師，該崗位的崗位描述中有對任職者需要具有領(lǐng)導(dǎo)力和組織能力、很強的分析和解決問題的能力、有度量衡解析及制造工藝計劃/評估背景、學(xué)習(xí)能力強以及良好的人際溝通能力和談判技巧的要求。申請人勞動合同解除前月基本工資為10695.4元。另加獎金和補貼，其勞動合同解除前每月平均實得工資為12246.65元，已超過2009 年度上海市職工月平均工資3566 元的三倍。被申請人于2010年3月9日書面通知申請人解除勞動合同，解除理由為不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)后仍不能勝任工作。被申請人于當(dāng)日通過銀行卡支付了申請人解除勞動合同的經(jīng)濟補償金和未提前三十天通知解除勞動關(guān)系的一個月工資共計182345.20元。又經(jīng)查，雙方于2007年3月8日簽署《 競業(yè)限制協(xié)議》 ，其中約定雙方在勞動關(guān)系解除或終止后一年內(nèi)，申請人存在遵守競業(yè)限制的義務(wù)，被申請人就此應(yīng)向申請人支付離職前12 個月平均月基本工資3 倍的補償，該協(xié)議中還約定如被申請人在雙方勞動關(guān)系解除后免除申請人的競業(yè)限制義務(wù)的，應(yīng)提前一個月書面通知申請人并按比例支付申請人履行競業(yè)限制期間的經(jīng)濟補償。被申請人于2010 年4月2日送達申請人無需再履行該《 競業(yè)限制協(xié)議》 的通知，未支付競業(yè)限制補償。

　　另經(jīng)查，申請人在被申請人處日常多通過電子郵件進行工作，并通過被申請人EMS 管理信息系統(tǒng)進行年度績效考核。被申請人《員工手冊》 中規(guī)定“考核結(jié)果顯示員工不能達到現(xiàn)任崗位的基本要求和期望值(包括業(yè)務(wù)不熟練、業(yè)績指標(biāo)未完成、工作效率低、質(zhì)量差、溝通能力不強、缺少團隊合作精神、違反公司的規(guī)章制度或勞動紀(jì)律等情形)，則應(yīng)視為不勝任工作，公司可以通過‘績效改進計劃’對員工進行培訓(xùn)或者直接調(diào)整其工作崗位和職責(zé)”。2009 年4 月1 日開始，被申請人對申請人實施了業(yè)績提高計劃，其中需要提高的內(nèi)容為“專業(yè)技能”和“業(yè)務(wù)表現(xiàn)”, 具體措施為：“ 1 、掌握采購板金、操作臺、冶金顯示器的專業(yè)技能，幫助優(yōu)化產(chǎn)品的采購周期和成本：提供原材料市場的價格波動信息;提出可實施的降低采購庫存方案;制定相應(yīng)的技術(shù)規(guī)范和作業(yè)指導(dǎo)書，并領(lǐng)導(dǎo)實施。2、支持策略采購?fù)茝V操作臺、液晶顯示器的標(biāo)準(zhǔn)化推廣，以達到降低采購成本的目的：提供市場價格的參考;提出可行的成本降低方案;收集成本降低機會，并領(lǐng)導(dǎo)執(zhí)行。3、執(zhí)行供應(yīng)鏈計劃部的采購需求，主動協(xié)調(diào)計劃、生產(chǎn)、物流等相關(guān)部門，要求供應(yīng)商按期按質(zhì)的交付，并達到以下目標(biāo)：訂單及時率(5 個自然日內(nèi))99.5% ;交貨準(zhǔn)時率98.5% ;平均采購周期降低(日)2日;平均采購周期降低率13 % ;用戶(內(nèi)部&外部)投訴率為0。以上訂單交付目標(biāo)的執(zhí)行情況每兩周以報告形式提交部門經(jīng)理;4 ，改進談判技巧，掌握市場原材料的變化和其實附件的市場價格變動，并以此作為談判依據(jù)，到達降價幅度：板金件降價幅度7%;采購員平均采購降價幅度7%;5、分析供應(yīng)商價格的明晰，建立各種材質(zhì)操作臺產(chǎn)品的報價基準(zhǔn)(每米、每附件、每工藝等)”。以上內(nèi)容預(yù)定完成日期為2010 年4 月1 日至2009 年6 月30 日，并每2 周評估一次。

　　庭審中，被申請人提供了申請人2008 年度工作情況統(tǒng)計表和績效考核結(jié)果，考核結(jié)果為工作表現(xiàn)符合要求、發(fā)展價值需要改進，總體評分為需要改進。經(jīng)理評估中“發(fā)展需要”部分為：“專業(yè)能力，在發(fā)郵件及參加會議時能夠用更加簡潔的方式交流。參加e-learning 中的交際課程，并進行實踐可以幫助他提高效率”;“職業(yè)發(fā)展建議”部分為：“短期內(nèi)留在目前職位，需要拓寬視野并繼續(xù)發(fā)展領(lǐng)導(dǎo)力，繼續(xù)成長”。被申請人提供的2009 年業(yè)績評估中經(jīng)理評分部分稱申請人外部側(cè)重需要改進、思維清晰符合要求、想象力需要改進、包容性符合要求、專業(yè)技能符合要求，總體評分為不滿意。被申請人提供了《 業(yè)績提高計劃》 、工作情況統(tǒng)計表和電子郵件，以證明申請人經(jīng)過該業(yè)績提高計劃后，未完成預(yù)定的訂單及時率、平均采購周期、板金件降價幅度、采購員平均采購降價幅度、采購員年采購降價金額項目的要求，申請人對以上證據(jù)的真實性均不確認。

　　被申請人提供了會議通知等電子郵件以證明在平時工作中以及業(yè)績提高計劃期間曾由其上級領(lǐng)導(dǎo)給予申請人業(yè)務(wù)指導(dǎo)和培訓(xùn)，并稱該業(yè)績提高計劃后來延長至2009 年底。被申請人的證人邊雯品作證稱，其系申請人再上一級主管，在對申請人實行《 業(yè)績提高計劃》 過程中，其通過電子郵件和會議的方式對申請人業(yè)務(wù)工作進行討論和指導(dǎo)，平時則通過口頭方式進行業(yè)務(wù)指導(dǎo)，且每年年初會制定具體的業(yè)績目標(biāo)并告知申請人。申請人對延長業(yè)績提高計劃、曾召開會議及平時工作中有培訓(xùn)、指導(dǎo)等情況均不予承認。

　　以上事實，由申請人提供的勞動合同、解除勞動合同通知書、《 競業(yè)限制協(xié)議》 、工資單，被申請人提供的崗位說明書、2008 年度員工績效考核、2009 年度員工績效考核、《 業(yè)績提高計劃》 、電子郵件、員工手冊及簽收、競業(yè)限制義務(wù)解除函、支付明細、工作情況統(tǒng)計表等證據(jù)(經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證)及雙方庭審陳述予以證實。

　　【仲裁裁決】

　　本會認為，被申請人與申請人之間簽訂有《 競業(yè)限制協(xié)議》 ，其中約定雙方在勞動關(guān)系解除或終止后一年內(nèi)，申請人存在遵守競業(yè)限制的義務(wù)，被申請人就此應(yīng)向申請人支付離職前12 個月平均月基本工資3倍的補償，該協(xié)議中還約定如被申請人在雙方勞動關(guān)系解除后免除申請人的競業(yè)限制義務(wù)的，應(yīng)提前一個月書面通知申請人并按比例支付申請人履行競業(yè)限制期間的經(jīng)濟補償。現(xiàn)雙方于2010 年3月9日解除勞動合同，被申請人于2010 年4月2日送達申請人自當(dāng)年3月9日起無需再履行該《 競業(yè)限制協(xié)議》 的通知，但未支付競業(yè)限制補償。因該通知自送達至申請人后方始生效，而當(dāng)時雙方勞動合同已經(jīng)解除，故被申請人應(yīng)承擔(dān)未提前1 個月通知申請人的違約責(zé)任。現(xiàn)無證據(jù)證明申請人在被申請人送達該通知后1 個月內(nèi)存在違反《 競業(yè)限制協(xié)議》 內(nèi)容的行為，故被申請人應(yīng)支付申請人2010 年3月10日至2010年5月1日期間的競業(yè)限制補償。因申請人解除勞動合同前月平均基本工資為10695.4元，根據(jù)雙方約定以及申請人已經(jīng)履行競業(yè)限制的時間折算，被申請人應(yīng)支付申請人2010年3月10日至2010 年5月1日的競業(yè)限制補償4659.09 元(10695.40元x3x53天/365 天。

　　就申請人要求被申請人支付違法解除勞動合同的賠償金560591 元的請求，本會認為，申請人在被申請人處日常通過電子郵件系統(tǒng)進行工作聯(lián)系，并通過被申請人EMS 管理信息系統(tǒng)進行年度績效考核，被申請人現(xiàn)提供的電子郵件、《 業(yè)績提高計劃》、工作數(shù)據(jù)及績效考核等證據(jù)材料互有聯(lián)系，能夠形成完整的證據(jù)鏈，申請人也未對被申請人提供的該部分證據(jù)材料提供相應(yīng)反證，故本會對被申請人提供的各類電子郵件、《業(yè)績提高計劃》、工作統(tǒng)計數(shù)據(jù)以及績效考核等內(nèi)容的真實性均予以采信。《中華人民共和國勞動合同法》第四十條規(guī)定：勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。被申請人現(xiàn)提供了《 業(yè)績提高計劃》 ，其中針對申請人“專業(yè)技能”和“業(yè)務(wù)表現(xiàn)”方面采取了相應(yīng)措施，但被申請人僅提供了申請人2008 年度工作數(shù)據(jù)，該數(shù)據(jù)無法證明申請人存在被申請人《 員工手冊》 中規(guī)定的不能達到現(xiàn)任崗位的基本要求和期望值(包括業(yè)務(wù)不熟練、業(yè)績指標(biāo)未完成、工作效率低、質(zhì)量差、溝通能力不強、缺少團隊合作精神、違反公司的規(guī)章制度或勞動紀(jì)律等情形)的情況，被申請人提供的2008 年度業(yè)績考核中也未能明確證明申請人存在以上情況。被申請人提供的《 業(yè)績提高計劃》 中需要完成的業(yè)績指標(biāo)經(jīng)過申請人簽名確認，可以作為判斷依據(jù)，而被申請人提供的電子郵件、2009 年績效考核、工作情況統(tǒng)計表以及證人證言等內(nèi)容可以證嘰申請人2009 年度未能完成規(guī)定的業(yè)績指標(biāo)，但被申請人應(yīng)就此向中請人提供培訓(xùn)或調(diào)崗。現(xiàn)被申請人未能提供其在《 業(yè)績提高計劃》 完成后或2009 年績效考核后曾向申請人提供培訓(xùn)或調(diào)崗，以及申請人仍難以勝任工作的相關(guān)證據(jù)，故其單方面解除勞動合同的行為違反了法律程序。根據(jù)《 中華人民共和國勞動合同法》 第四十八條、第八十七條以及第四十七條第二款的規(guī)定，因申請人勞動合同解除前每月實得工資高于本市職工上年度月平均工資的三倍，且申請人在被申請人處工作已達12 年以上，故被申請人應(yīng)支付申請人違法解除勞動合同的賠償金256752 元( 3566 元、3xl2個月x2)。經(jīng)本會主持調(diào)解不成，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》 、《中華人民共和國勞動合同法》 、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》 之規(guī)定，裁決如下：

　　一、被申請人于本裁決生效之日支付申請人違反《 中華人民共和國勞動合同法》 規(guī)定解除勞動合同的賠償金貳拾伍萬陸仟柒佰伍拾貳圓整;

　　二、被申請人于本裁決生效之日支付申請人2010年3月10日至2010年5月1日的競業(yè)限制補償肆仟陸佰伍拾玖圓零玖分;

　　三、申請人的其余仲裁請求，不予支持。

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