[案情]

　　1993年因土地被征用，某甲經(jīng)勞動行政部門批準為土地帶勞工(集體合同制工人)，錄用到用人單位A公司。1995年用人單位分立成A公司和B廠，同一套班子，同一負責人，同屬C主管。1995年8月29日，某甲與B廠補簽訂勞動合同，合同期限從1993年6月30日至1996年6月30日，某甲被調(diào)到B廠工作。后因該企業(yè)經(jīng)營承包，某甲有時無班可上，斷斷續(xù)續(xù)工作至2004年6月企業(yè)改制前。單位沒有為某甲參加社會保險。2004年6月30日，B廠改制，改制方案中為某甲剝離相關(guān)應(yīng)由單位承擔的費用21226.76元。2005年2月，B廠在改制中亦已出售給個人。2005年2月，某甲滿50周歲，達法定退休年齡。2005年5月，C主管單位為某甲等人到社會保險管理部門辦理社會保險參保手續(xù)時，經(jīng)社會保險管理部門審查，某甲已超過法定退休年齡，不符合參保條件，某甲認為因用人單位的原因?qū)е缕錈o法參加社會保險，不能享受養(yǎng)老金社會統(tǒng)籌，應(yīng)由A、B、C承擔其退休后生活費待遇，為此某甲申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會作出仲裁裁決書，裁決：被訴人B、C按改制方案支付申訴人某甲經(jīng)濟補償金、應(yīng)補繳的社會保險費及生活費21226.76元，駁回申訴人某甲其他申訴請求。某甲不服向法院起訴。

　　另查明，2005年7月22日，被告C向工商行政管理局書面報告申請，將B廠注銷，并出證明：“B廠已改制結(jié)束，原來的債權(quán)債務(wù)亦已清理完畢，如因改制前債權(quán)債務(wù)產(chǎn)生的矛盾仍由我C負責協(xié)調(diào)處理。”同月26日，B廠被工商行政管理局注銷，在企業(yè)法人注銷登記申請書上注明：“債權(quán)債務(wù)承擔情況，有C負責”。

　　[分歧]

　　對于本案如何處理形成以下三種意見：

　　第一種意見：駁回原告的起訴。理由是按照江蘇省高級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見》的規(guī)定，因企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度和勞動用工制度改革而引起的職工下崗、買斷工齡、內(nèi)退、整體拖欠工資等糾紛，當事人以勞動爭議為由向人民法院起訴的，無論其是否經(jīng)過勞動爭議仲裁委員會仲裁，人民法院均不予受理，已經(jīng)受理的裁定駁回起訴。原告某甲所訴的是社會保險案件，與某甲具有勞動關(guān)系的用人單位已于2006年6月30日進行改制，故該案屬于企業(yè)改制遺留問題，不屬于法院受案范圍，應(yīng)裁定駁回原告的起訴。

　　第二種意見：終結(jié)本案訴訟，建議被告C到當?shù)厣鐣�保險部門為原告甲補辦社會保險，如果社會保險部門拒絕補辦的可以提起行政訴訟。理由是根據(jù)江蘇省勞動和社會保障廳《關(guān)于參保人員應(yīng)繳未繳或未足額繳納基本養(yǎng)老保險費到達退休年齡時有關(guān)問題的通知》中的相關(guān)規(guī)定，即“參保人員到達法定退休年齡時，其在職或從事社會勞動期間單位和個人欠繳或未按規(guī)定足額繳納基本養(yǎng)老保險費的，應(yīng)在補繳基本養(yǎng)老保險費和依法繳納滯納金之后，再按規(guī)定享受養(yǎng)老保險待遇。”的規(guī)定，因此被告C可以為某甲到社會保險管理部門補辦社會保險參保手續(xù)，為某甲辦理退休手續(xù)，如果社會保險部門以某甲超過法定退休年齡，不符合享受養(yǎng)老保險待遇條件而拒絕補辦的，被告C可提起行政訴訟。

　　第三種意見：應(yīng)由被告C為原告甲辦理退休手續(xù);并由被告C補發(fā)原告甲自2005年2月至2006年4月期間的退休金(具體數(shù)額請勞動保險部門測算);自2006年5月起，被告C于每月的10日前支付原告甲退休金;自每年7月1日起，若退休職工的退休金待遇發(fā)生政策調(diào)整，被告C應(yīng)相應(yīng)調(diào)整原告的退休金。理由是原告甲是土地帶勞工，被勞動部門錄用為集體合同制工人，與B廠存在勞動關(guān)系。B廠沒有按國家規(guī)定按時為某甲參加社會保險，在某甲達到法定退休年齡后，因某甲沒有參加社會保險，不能享受養(yǎng)老金社會統(tǒng)籌，此責任不在某甲，某甲退休后養(yǎng)老金待遇應(yīng)由B廠承擔，又由于B廠被改制出售后注銷，其主管部門C承諾：“B廠改制前的債權(quán)債務(wù)由其負責”，故原告退休后的養(yǎng)老金待遇應(yīng)由C承擔。

　　[評析]

　　對于上述三種意見，筆者原則上贊同第三種意見，但是對本案的正確處理提一點司法建議，即對于達到退休年齡而未參保的勞動者，社會保險部門應(yīng)允許用人單位為勞動者補建社會保險關(guān)系，繳納保險費并加收滯納金，辦理退休手續(xù)。理由是：

　　1、對于第一種意見，認為屬于企業(yè)改制遺留問題，駁回原告起訴。筆者認為，該案并不符合省高院規(guī)定的情形，不屬于改制而引起的大幅度的勞動爭議的情況，就本案來講，勞動爭議發(fā)生在企業(yè)改制結(jié)束后，屬于個案，并不影響整體改制情況，如果僅僅機械的以企業(yè)改制遺留問題而簡單的裁定駁回原告的起訴，將原告推向社會，這種裁決不僅損害了原告的合法權(quán)益，使其老無所養(yǎng)，而且會造成涉法上訪，產(chǎn)生不穩(wěn)定因素，對黨委政府增加負擔，與構(gòu)建和諧社會相悖。

　　2、第二種意見誤解了江蘇省勞動和社會保障廳《關(guān)于參保人員應(yīng)繳未繳或未足額繳納基本養(yǎng)老保險費到達退休年齡時有關(guān)問題的通知》中的有關(guān)精神，該通知是針對參保人員到達法定退休年齡時，其在職或從事社會勞動期間單位和個人欠繳或未按規(guī)定足額繳納基本養(yǎng)老保險費的，并不包含未有建立社會保險關(guān)系的達到法定退休年齡的人員，該通知適用的前提條件是已參加社會保險的人員，而本案中的原告并未參保，故社會保險部門以《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險規(guī)定》第二十條規(guī)定為由，拒絕為某甲建保并辦理退休手續(xù)的做法是沒有錯誤的，因為第二十條規(guī)定享受養(yǎng)老保險待遇的退休人員，應(yīng)當同時具備三個條件，即(一)達到國家、省規(guī)定的退休年齡;(二)企業(yè)和本人按照規(guī)定繳納養(yǎng)老保險費;(三)本規(guī)定實施后參加工作，繳費年限15年以上的;本規(guī)定實施前參加工作并參加養(yǎng)老保險，繳費年限10年以上的。對于未參加社會保險、達到退休年齡時，是否允許其補辦參保手續(xù)沒有規(guī)定，故當事人提起行政訴訟是沒有法律依據(jù)的。

　　3、近年來，隨著企業(yè)改制和破產(chǎn)情況的不斷發(fā)生，法院受理了大量的勞動爭議案件，其中有相當一部分案件，就是要求用人單位為其辦理社會保險的，在這類案件中又有一大批人因為已超過法定退休年齡，無法參加社會保險，不能享受養(yǎng)老金社會統(tǒng)籌，而要求用人單位支付養(yǎng)老金的。就本案而言，造成某甲不能參加養(yǎng)老金社會統(tǒng)籌的責任在用人單位，故某甲退休后養(yǎng)老金待遇應(yīng)由用人單位承擔。在處理本案時有人提出由用人單位按照我國人均壽命一次性的賠償原告養(yǎng)老金，這樣裁決對雙方當事人既有利又有弊，因為對原告來說其生活水平一直停留在裁決時的基礎(chǔ)上，但可防止用人單位倒閉;對被告來講可以少支付養(yǎng)老金，但如果原告壽命達不到人均壽命的，被告就多支付了養(yǎng)老金且一次性支付養(yǎng)老金會造成用人單位資金困難，因此筆者贊同第三種意見。

　　4、社會保險是指具有一定勞動關(guān)系的勞動者在暫時或永久地喪失勞動能力或者在失業(yè)期間，為保障其基本生活需求，由國家和社會提供物質(zhì)幫助的一種社會保障制度。其作用是保護退出勞動領(lǐng)域者的正當權(quán)益，促進社會安定團結(jié)，維持勞動力再生產(chǎn)的正常進行，免除職工后顧之憂，調(diào)動職工的勞動積極性。勞動法規(guī)定：“國家發(fā)展社會保險事業(yè)，建立社會保障制度，設(shè)立社會保險基金，使勞動者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補償。”黨的十六屆六中全會中就提出，要建立完善的社會保障制度，筆者認為既然國家建立社會保障制度，使勞動者老有所養(yǎng)，那么就應(yīng)該允許未參保人員在達到退休年齡時補辦社會保險關(guān)系，參加退休金社會統(tǒng)籌，而不應(yīng)該把這部分人員推向社會，推向用人單位，使勞動者有后顧之憂，生活保障處于不確定狀態(tài)，把用人單位的經(jīng)營風險(指經(jīng)營不善有倒閉的風險)轉(zhuǎn)嫁給勞動者，這與我國構(gòu)建和諧社會極不相符。故筆者建議有制定法律法規(guī)和政策權(quán)力的機關(guān)應(yīng)規(guī)定：允許達到法定退休年齡而未參加社會保險的勞動者，補辦社會保險關(guān)系，由用人單位為勞動者繳納保險費并加收滯納金，辦理退休手續(xù)。即允許勞動者達到法定退休年齡時，勞動者仍然有權(quán)要求用人單位為其建立社會保險關(guān)系，社會保險管理機構(gòu)應(yīng)允許用人單位為勞動者補辦社會保險，并由社會保險管理機構(gòu)根據(jù)國家的相關(guān)規(guī)定，測算出用人單位應(yīng)為勞動者繳納的每年保險費，并根據(jù)社會保險基金的每年收益的程度，加收用人單位的未繳的滯納金。這樣使勞動者無后顧之憂，實現(xiàn)社會公平。

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