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如何避免解雇的誤區(qū)
2017-11-05作者:未知來源:勞動法律網(wǎng)

  公司解雇員工也是想解雇就解雇的么,不是的,其中也是有很多注意事項的,一不小心就進入了誤區(qū),下文提供了10個解雇員工的誤區(qū),勞動法律網(wǎng)小編一起帶您去看看,了解一下不隨意解雇的話是怎么樣的,經(jīng)濟補償金又是怎么規(guī)定的。希望對您有所幫助。

  誤區(qū)一:試用期可隨意解雇

  很多人以為試用期只是雙方互相考察、互相適應(yīng)的過程,如果覺得不滿意,隨時可以要求勞動者離職,其實,這是對試用期解雇的錯誤認識。

  從法律規(guī)定看,試用期解除勞動合同并非那么簡單,勞動合同法第三十九條規(guī)定,勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的。可見,用人單位以勞動者不符合錄用條件解雇需提供充分的證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件,無相關(guān)證據(jù)隨意解雇屬違法行為。

  【實操要點】建議事先書面確認錄用條件,提前做好試用期考核。如果需解除勞動合同,切記需在試用期內(nèi)做出決定并送達給勞動者。

  誤區(qū)二:只要愿意支付賠償金,就可以隨意解雇

  勞動合同法第四十八條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

  也就是說,當公司解雇無法定理由,員工是可以選擇要求繼續(xù)履行勞動合同,恢復(fù)勞動關(guān)系,并不是愿意給錢就可以解雇。

  【實操要點】根據(jù)實踐經(jīng)驗,如果被解雇員工的原崗位已被其他人接任,實務(wù)中判恢復(fù)的可能性會降低。

  誤區(qū)三:解除勞動合同經(jīng)濟補償就是N+1

  N是指工作年限,+1是指代通知金,很多HR及勞動者一說到經(jīng)濟補償就想當然的認為是N+1,實際上,N+1僅適用于以下三種解除勞動合同情形,且未能提前30日通知(如提前30日通知,亦無需支付代通知金),即:

  1)勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作而被解除的;

  2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作而被解除的;

  3)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議而被解除的。

  除上述三種情形外,法律未要求用人單位+1,單位與員工協(xié)商愿給的除外。

  【實操要點】在這三種情況下,如果提前了30天通知,則無需支付一個月工資的代通知金。不過基于法律風險防范考慮,建議寧可選擇支付一個月工資解除也不要再等一個月。

  誤區(qū)四:解除勞動合同經(jīng)濟補償最多支付12個月

  產(chǎn)生這個誤區(qū)的根源有二:一是錯誤理解勞動法及配套規(guī)定的意思,認為原來勞動法環(huán)境下經(jīng)濟補償就有12個月限制;二是錯誤理解勞動合同法第47條的規(guī)定,認為第47條規(guī)定了經(jīng)濟補償最多就12個月。

  實際上,按照原勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的規(guī)定,也只有兩種情況有12個月經(jīng)濟補償限制,即:1)協(xié)商解除勞動合同;2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作被解除勞動合同。其它解除勞動合同情形經(jīng)濟補償金是可以超過12個月的,比如勞動者患病或者非因工負傷醫(yī)療期滿不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的、裁員的都沒有12個月限制。

  2008年1月1日勞動合同法施行后,改變了《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的做法,不再限定特定的解除情形有12個月限制,而是統(tǒng)一以勞動者的月工資額作為是否受12個月限制的標準,即勞動者月工資高于當?shù)厣夏甓壬缙焦べY3倍的,經(jīng)濟補償最多12個月工資,如果勞動者月工資低于當?shù)厣夏甓壬缙焦べY3倍的,則不受12個月限制(個別地區(qū)司法指導(dǎo)意見有特別規(guī)定除外)。

  【實操要點】在與工作年限跨越了2008年1月1日前后的勞動者解除勞動合同時,需注意新舊法對經(jīng)濟補償金的計算規(guī)則存在差異,可按照當?shù)厮痉▽嵺`進行分段計算。

  誤區(qū)五:解除無固定期限勞動合同比解除固定期限合同更難

  解除無固定期限勞動合同和解除固定期限合同一樣難,固定期限合同和無固定期限合同解除條件是一樣的,基本沒有什么不同,除了依法裁員時對無固定期限合同員工有適當?shù)恼疹櫋?/p>

  讓你覺得解除難的真正的原因是無固定期限勞動合同無法設(shè)定你想終止的日期,而固定期限合同可以自由設(shè)定。

  【實操要點】勞動合同法規(guī)定,裁減人員時,應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員:(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的。所以,在裁員時,需注意這個風險,避免變成違法解雇。

  誤區(qū)六:女職工“三期”內(nèi)一概不能解雇

  勞動合同法第42條規(guī)定:勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動合同:…(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的,注意:這里沒有規(guī)定不能依據(jù)第39條解除合同。

  也就是說,如果女職工有勞動合同法第39條情形之一,雖在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi),用人單位仍可依法解除勞動合同:1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;2)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;3)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;5)有欺詐、脅迫或乘人之危之行為致使勞動合同無效的;6)被依法追究刑事責任的。

  因此,孕期、產(chǎn)期、哺乳期并不是女職工的護身符,在符合法定情形下,用人單位仍可解除勞動合同。

  【實操要點】三期內(nèi)要解除合同需有女職工存在嚴重過錯的充分證據(jù),充分證據(jù),充分證據(jù)!

  誤區(qū)七:工資越高,經(jīng)濟補償金也越高

  不一定。勞動合同法第四十七條規(guī)定,經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

  也就是說,當勞動者的工資高于社平工資3倍的,經(jīng)濟補償金已經(jīng)封頂,工資再高經(jīng)濟補償金數(shù)額也不會再增加。

  在極端情況下,相同的工作年限,可能還會出現(xiàn)工資高的勞動者經(jīng)濟補償金比工資低的勞動者更少,這是勞動合同法中的臨界點現(xiàn)象。

  【實操要點】這個3倍封頂規(guī)則對用人單位與某些高收入者達成協(xié)商解除非常有利。有些用人單位以不按3倍封頂計算和員工談協(xié)商解除,同時告知如果單方解除的法定計算方法,最后......

  誤區(qū)八:規(guī)章制度中規(guī)定了可解雇的情形就能解雇

  即使規(guī)章制度中對違紀行為規(guī)定得再完善,如果規(guī)章制度的制定未履行民主程序及公示,即未經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,及與工會或者職工代表平等協(xié)商,未向勞動者公示,基于該規(guī)章制度的解雇行為仍可被認定為違法。

  【實操要點】民主程序很重要,但公示更重要,最重要的是能夠舉證證明已履行民主程序和公示。

  誤區(qū)九:解雇前不通知工會也無妨

  勞動合同法第四十三條規(guī)定,用人單位單方解除勞動合同,應(yīng)當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當研究工會的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會。最高法院勞動爭議司法解釋四對此進行明確,未通知工會屬違法解雇行為。

  【實操要點】單位沒有工會怎么通知?從實務(wù)經(jīng)驗看,很多地區(qū)的做法是沒有工會就可以不通知,但江蘇的童鞋注意需通知企業(yè)所在地工會。

  誤區(qū)十:考核排在末位就可直接解雇

  必須糾正一個誤區(qū),考核末位并不等同于不能勝任工作。最高人民法院發(fā)布的18號指導(dǎo)案例中裁判要點明確:勞動者在用人單位等級考核中居于末位等次,不等同于“不能勝任工作”,不符合單方解除勞動合同的法定條件,用人單位不能據(jù)此單方解除勞動合同。如果用人單位強行解除,顯然屬違法解雇行為。

  以上就是勞動法律網(wǎng)小編為您整理的關(guān)于解雇的10個誤區(qū),如何避免這些誤區(qū)呢?了解好解雇的法定理由是哪些,不可以隨意解雇,解雇也要處理好經(jīng)濟賠償事宜,如果您還有疑問歡迎咨詢。

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