【案件概況】

　　申請人：汪林，男，1981年/月/日生，住西安市新城區(qū)長纓西路/號三單元六樓，身份證號：6103231981////0231委托代理人：余偉安，陜西仁和萬國律師事務(wù)所律師。

　　被申請人： 中交西安筑路機械有限公司，住所地：西安市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)涇渭產(chǎn)業(yè)園，注冊號：6101311//////86。法定代表人：陳云，該公司董事長。

　　2005年7月1日，申請人入職被申請人處上班，雙方簽訂了為期5年的書面勞動合同，自2005年7月4日至2010年6月30日。2006年1月17日，申請人在工作時，不慎受傷后被送醫(yī)院治療，診斷為：右手碾壓脫套傷;右手掌骨多發(fā)性骨折伴腕關(guān)節(jié)活動大部受限;右拇指離斷傷(末節(jié))術(shù)后屈伸及對掌功能大部受限。2006年5月19日經(jīng)西安市勞動鑒定委員會鑒定為七級傷殘，確定停工留薪期自2006年1月17日至2006年7月17日共六個月。2009年11月4日經(jīng)西安市勞動鑒定委員會再次鑒定為六級傷殘，被申請人為申請人辦理了工傷保險。申請人為治療工傷先后住院2次，共計住院128天，被申請人給申請人已支付了1500元的伙食補助費，申請人住院期間的醫(yī)療費申請人已全部付清，申請人受傷前12個月的平均工資為600元。被申請人一直按照600元/月標(biāo)準(zhǔn)支付申請人工資。2010年7月26日被申請人出具了同意申請人解除勞動關(guān)系的復(fù)函。后申請人委托余偉安律師申請勞動仲裁要求按照《工傷保險條例》和《西安市工傷保險實施辦法》等規(guī)定支付工傷待遇。

　仲裁委經(jīng)審理查明以上事實后認(rèn)為：申請人要求被申請人支付其一次性傷殘就業(yè)補助金和一次性工傷醫(yī)療補助金，符合法律規(guī)定，本委予以支持。申請人2006年受傷前12個月的平均工資為600元，但低于當(dāng)年統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%即882.6元，應(yīng)按882.6元支付申請人的停工留薪期工資，故申請人要求被申請人支付其停工留薪期的工資，符合法律規(guī)定，本委予以支持。被申請人辯稱申請人伙食補助費為5元，但其提供的關(guān)于印發(fā)《中交西安筑路機械有限公司差旅費管理辦法》的通知第38條第一款中明確規(guī)定職工出差伙食補助費為每天20元。現(xiàn)申請人住院128天，其住院期間的伙食補助費應(yīng)按每天20元的70%標(biāo)準(zhǔn)計算。被申請人已為申請人辦理了工傷保險，申請人要求被申請人支付一次性傷殘補助金、醫(yī)療費和停工留薪期的護理費，應(yīng)由工傷保險基金中解決，本委不予處理。最終勞動仲裁委裁決

　　本案中受傷職工辦理了工傷保險，因此其享受的工傷待遇分為兩部分，一部分由工傷保險基金支付，另一部分由用人單位支付。應(yīng)該由工傷保險基金支付的醫(yī)療費等在申請仲裁前基本已經(jīng)落實，工傷職工申請仲裁的主要是應(yīng)該由單位支付的部分。勞動仲裁委才查明案件事實后對于申請人要求的單位應(yīng)該支付的工傷待遇給予了裁決。以下辦案律師余偉安律師結(jié)合工傷保險條例等規(guī)定對本案中涉及的工傷待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)進行逐項分析，并就此類案件中常見的問題給予解答。希望對于讀者在處理類似案件中有比較大的啟迪和幫助。

　　本案中申請人工傷待遇總共包括如下幾項：

　　1、 醫(yī)療費11萬元

　　本案勞動仲裁前單位已經(jīng)全部支付并由工傷保險基金報銷。辦理了工傷保險醫(yī)療費由工傷保險基金支付法律依據(jù)為《工傷保險條例》第二十九條“治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，從工傷保險基金支付”。

　　補充問題：如果治療工傷所需費用不符合工傷保險診療項目目錄、藥品目錄住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，費用誰來承擔(dān)?答案是：單位同意的，單位承擔(dān)。治療工傷不得不超出工傷醫(yī)療規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)必須的費用也由單位承擔(dān)。單位不同意，受傷職工本人要求并非不得不超出工傷醫(yī)療規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的費用由職工本人個人承擔(dān)。

　　2、 住院伙食補助費1792元(20元/天*70%*128天)

　本單位因公出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)為20元/天，本案仲裁委予以認(rèn)可。法律依據(jù)為《工傷保險條例》第二十九條“職工住院治療工傷的，由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)的70%發(fā)給住院伙食補助費”。

　　補充問題：單位沒有因公出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)的，怎么計算住院伙食補助費?法律沒有明確。實踐中可以以統(tǒng)籌地國家機關(guān)一般工作人員因公出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)作為單位因公出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)的參考。

　　3、 異地就醫(yī)交通、食宿費

本案中因申請人缺乏充分有效地證據(jù)，因此該項費用沒有得到仲裁委的支持。該項費用的法律依據(jù)為《工傷保險條例》第二十九條“經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)出具證明，報經(jīng)辦機構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的，所需交通、食宿費用由所在單位按照本單位職工因公出差標(biāo)準(zhǔn)報銷。”

　　補充問題：單位沒有因公出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)的，怎么計算交通、食宿費?法律沒有明確。實踐中可以以統(tǒng)籌地國家機關(guān)一般工作人員因公出差標(biāo)準(zhǔn)作為本單位因公出差標(biāo)準(zhǔn)的參考。

　　4、 停工留薪期工資5295.6元(882.6元/月*6月)

　仲裁委認(rèn)為“申請人2006年受傷前12個月的平均工資為600元，但低于當(dāng)年統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%即882.6元，應(yīng)按882.6元支付申請人的停工留薪期工資，故申請人要求被申請人支付其停工留薪期的工資，符合法律規(guī)定，本委予以支持。”很正確。法律依據(jù)為《工傷保險條例》第三十一條“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付”。第六十一條“本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均月繳費工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計算;本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計算。”。

　　5、 停工留薪期限護理費9000元(50元/天*180天)

　停工留薪期護理費的法律依據(jù)為《工傷保險條例》第三十一條第三看“生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的，由所在單位負(fù)責(zé)”。

　　補充問題：該條規(guī)定只是規(guī)定單位負(fù)責(zé)護理，而并沒有護理費的計算標(biāo)準(zhǔn)，但現(xiàn)實中經(jīng)常發(fā)生單位不負(fù)責(zé)護理的情況，因此實際發(fā)生的護理費應(yīng)該由單位支付，以什么標(biāo)準(zhǔn)支付呢?答：

　　如果是非專職護工護理(包括家屬護理)則可以按照工傷統(tǒng)籌地一般護工工資標(biāo)準(zhǔn)來計算。西安市一般護工的工資標(biāo)準(zhǔn)為50元/天，按照停工留薪期六個月，按180天計算，則護理費為9000元。而本案仲裁委認(rèn)為停工留薪期護理費“應(yīng)由工傷保險基金中解決，本委不予處理”的說法和最終沒有裁決該項費用的做法無任何法律依據(jù)，是錯誤的。

　　6、 一次性傷殘補助金為12356.4元(882.6元/月*14月)

　本案中最終鑒定結(jié)論為六級傷殘，因此一次性傷殘補助金按本人工資計算14個月。而“本人工資”按照《工傷保險條例》第六十一條的規(guī)定計算應(yīng)該為882.6元/月。

　　補充問題：(1)一次性傷殘補助金在初次鑒定結(jié)論七級傷殘時已經(jīng)由工傷保險基金支付12個月工資，重新鑒定為六級，是否應(yīng)該補發(fā)?誰來補發(fā)?答：應(yīng)該由工傷保險基金補發(fā)。(2)工傷保險基金原支付的標(biāo)準(zhǔn)為職工本人實際工作600元/月，而按照《工傷保險條例》第六十一條的規(guī)定，“本人工資”應(yīng)為882.6元/月，怎么解決，程序如何?答：工傷保險經(jīng)辦中心沒有足額支付一次性傷殘補助金，是行政違法行為。受傷職工有權(quán)要求依法補發(fā)，如果工傷保險經(jīng)辦中心拒不補發(fā)，工傷職工可以提起行政訴訟。

　　7、 一次性工傷醫(yī)療補助金59556元(2836元/月*21月)

　　8、 一次性傷殘就業(yè)補助金59556元(2836元/月*21月)

　　一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金仲裁委全部支持。法律依據(jù)：《工傷保險條例》第三十五條“勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。” 《陜西省實施工傷保險條例辦法》第二十三條“五級和六級工傷職工經(jīng)本人提出，可以與用人單位解除勞動關(guān)系，由用人單位以 其解除勞動關(guān)系時的所在地上年度職工月平均工資為基數(shù)，分別支付24個月、21個月的一次性工傷醫(yī)療補助金和24個月、21個月的一次性傷殘就業(yè)補助金”。《西安市工傷保險實施辦法》第二十七條“五級至六級工傷職工自愿與用人單位解除勞動關(guān)系，由用人單位以本市上年度職工月平均工資為基數(shù)，分別支付24個月、21個月的一次性工傷醫(yī)療補助金和24個月、21個月的一次性傷殘就業(yè)補助金”。案件審理過程中，被申請人提出按照陜西省2009年度在崗職工平均工資為計算基數(shù)，申請人提出按照西安市2009年度在崗職工平均工資為計算基數(shù)，最終仲裁委支持了申請人的請求。

　　補充問題：“其解除勞動關(guān)系時的所在地上年度職工月平均工資為基數(shù)”怎么理解，省還是市上年度職工月平均工資?答：陜西省勞動保障廳財政廳《關(guān)于加快全省工傷保險市級統(tǒng)籌工作的意見》明確規(guī)定陜西省內(nèi)實行工傷市級統(tǒng)籌，《西安市工傷保險實施辦法》第二十七條也規(guī)定了以本市上年度職工月平均工資為基數(shù)。